建设工程索赔程序与证据收集实务指引原告法院发包人

建设工程索赔是一项融合合同解释、法律规定、项目管理、证据固定和谈判技巧的综合性专业工作。其成功与否,不取决于争议双方的立场强弱,而在于程序是否严谨、证据是否充分。本文结合笔者多年实务经验,系统梳理相关操作指引,以期为建设工程索赔实务提供参考。

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索赔程序的关键节点与时效要求:黄金28天规则

时效性是索赔程序的核心环节,亦是最易被忽视的风险点。

建设工程索赔首要依据是发承包双方签署的建设工程施工合同。以广为采用的《建设工程施工合同(示范文本)》(GF—2017—0201)为例,通用条款第19条对索赔的程序、时限等作出了详尽规定:

同时,《建设工程工程量清单计价标准》(GB/T50500-2024)第8.11条亦对“工程索赔”作出了详细规定。

02

索赔资料准备:索赔通知与索赔报告的撰写要点

索赔资料应确保客观真实、紧扣诉求,全面反映索赔事件及主张事实,避免因文件疏漏导致索赔主张无法成立。根据索赔阶段的不同,索赔资料的准备要求亦有所差异:

(一)索赔意向书

发承包双方在合同履行过程中,如认为发生符合合同约定的索赔事件,应以书面形式向对方发出索赔意向通知书。通知书应简明扼要地说明索赔事由发生的时间、地点、事实概况及发展动态、索赔依据和理由、事件造成的不利影响,以及索赔的具体要求与依据,以便对方了解诉求并为后续谈判做好准备。

索赔意向通知书主要内容应包括:

2.索赔所依据的合同条款及理由;

3.后续将提供的资料说明,包括事件发展的持续记录;

4.对工程成本及工期造成不利影响的初步评估;

(二)索赔报告

专业的索赔报告应包含以下五个部分:

1.标题:应言简意明地概括索赔核心内容;

2.总述:开门见山地说明索赔事件、合同依据,并提出具体的工期和/或费用索赔要求。该部分需客观陈述事实,合理引用合同规定,建立事件与损失之间的因果关系,阐明索赔的合法性与合理性。

4.计算:费用索赔需分项列明人工费、材料费、机械台班费、管理费、利润等,并附详细计算公式、过程及证据来源;工期索赔需采用关键路径法(CPM)等科学方法进行影响分析,证明事件对总工期的实际影响。

5.证据:附录所有证明文件的清单和复印件,形成完整的证据链。

编制索赔报告时应注意对索赔事件叙述客观、责任划分清晰、索赔值计算合理准确。

03

索赔证据的种类、收集与固定方法

(一)索赔证据的种类

索赔证据的种类主要包括:

1.合同及履约通用文件

这是所有索赔的出发点和关键,主要包括:

(1)招投标文件(含答疑及澄清文件、中标通知书);

(2)建设工程合同文本及附件、补充协议及其它合同性文件;

(3)往来函件(及其邮寄底单、签收记录)及各种会议、会谈纪要、备忘录或任何指示、指令文件(如监理通知单、工作联系函等);

(4)地勘报告、工程图纸(设计图纸、施工图、竣工图)及图纸会审记录、设计交底文件、施工组织设计或专项施工方案及其审批文件等;

(6)施工进度计划和实际施工进度记录、施工现场的有关文件(施工记录、备忘录、施工月报、施工日志等);

(7)工程检验记录、检(试)验报告、隐蔽工程和中间验收记录、竣工验收合格文件、工程交接记录、各种检查验收报告和技术鉴定报告等;

(8)洽商变更材料、工程变更签证单;

(9)验工计价材料、付款申请、报送结算审核资料、结算协议等;

(10)工程款支付凭证、发票等。

该部分文件的收集为本项目索赔方案实施的关键一环,除前述通用材料外,常见的索赔证据还包括:

(1)财务费用类

①人工费:不仅仅是工资表,更要保留增派人员的派遣单、考勤记录,以证明额外用工与索赔事件的关联。

②材料费:采购合同、付款凭证、进场报验单(证明已用于本项目)、官方调价文件。

③机械费:租赁合同、设备运行台班记录(需经监理确认),证明设备闲置或效率降低。

(2)外部事实类:异常恶劣天气的官方气象证明、政府停工公告、相邻权纠纷协调记录等。

(3)视听资料类:带时间、地理水印的现场照片、视频,反映背景标志物,对关键工序、隐蔽工程、损坏部位多角度拍摄。如索赔事件持续的,则应采取合理方式形成持续的视像资料记录。

(4)专家意见类:复杂工期延误或损失评估可委托第三方专业机构出具鉴定报告,其在诉讼仲裁中具有一定证明力。

(二)证据收集与固定方法

在建设工程索赔中,拥有索赔权仅是前提,能够证明索赔权才是决胜的关键。证据的收集与固定绝非简单的事后材料汇总,而应是一项贯穿项目始终、具有极强策略性和专业性的主动管理工作。下文将从方法论的角度,深入阐述如何系统性地进行证据的收集与固定。

1.书面文件:确保形式与内容的双重有效

书面文件是证据之王,其固定要点在于签收与确认。

(1)发文必有收文:重要文件(工作联系单、会议纪要、索赔报告等)须按合同约定方式送达,并获取签收回执;保留快递底单并备注文件名称。

(2)签认力求明确:涉及工程量、价款、工期等实质内容的现场签证、工程量确认单,必须争取对方签字并加盖公章或项目章。仅有签名可能引发争议,加盖公章是最佳选择。内容表述应清晰、具体,避免使用“一切后果由业主承担”等模糊性语句,而应写明的事实,如:“因设计变更指令(编号XXX),导致我方桩基班组8人、旋挖钻机1台闲置4小时,特此确认。”

(3)日志的规范化:施工日志和监理日志不能流水账。记录事件时,应与合同条款关联。例如,不应只记录“下雨停工”,而应记录“今日暴雨(降水量达XXmm,符合合同约定的异常恶劣天气标准),现场全面停工,基坑积水,抽水泵持续作业。已向监理工程师提交暂停施工申请(编号XXX)”。

2.视听资料:保证真实性与关联性

照片和视频是直观的证据,但极易因缺乏必要信息而被质疑。

(1)“时空定位”水印:拍摄现场照片时,开启相机的时间、地理坐标水印功能。许多专业取证APP(如“权利卫士”“掌上取证”等)还可利用区块链技术固化时间地点,增强证明力。

(2)全景与特写结合:拍摄时,应先拍一张能显示标志性建筑物或结构部位的全景照,再拍特写细节照,以证明损坏部位或事件发生的具体位置。

(3)过程性记录:对于持续性的作业或破坏过程,应录制短视频而非仅拍照片。例如,记录材料复试的取样过程、设备闲置的现场状态等。

(4)定期归档标注:所有视听资料应每日导出,按日期和事件分类归档,并配有简单的文字说明(何人、何时、何地、何事),避免后期堆积无法辨认。

3.电子数据:注重完整性与原始性

(1)官方数据源:对于天气证明、政府文件等,应优先从官方渠道(如气象局官网、政府门户网站)下载或申请出具正式证明,并进行网页公证或可信时间戳认证,以防对方质疑真实性。

(2)邮件与即时通讯:重要的商务沟通应尽量使用电子邮件,因其易于整理和导出。对于微信等即时通讯工具,首先应明确对方身份,对于确认事实的关键聊天记录,可进行录屏(从打开对方个人信息页开始录),或使用手机自带功能生成PDF长期保存,避免误删。

4.证人证言:提前铺垫与固化

对于分包商、供应商,甚至业主方人员可能提供的有利证言,可通过会议纪要、工作联系单等书面形式将其表述固定下来,或在其离职前争取其签署书面证言。

在证据收集与固定过程中,应实施“动态闭环”的证据管理流程:指派专人负责每日/每周收集、整理各类证据原件,并扫描归档;建立索赔事件证据索引台账,每项索赔事件对应一个文件夹,台账中列明证据名称、形成时间、证明内容、存放位置,确保证据链清晰可查,并定期复盘、查漏补缺。

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电子证据、签证单、会议纪要等证据的效力认定

在建设工程索赔中,证据的收集与固定是基础,而对证据效力的精准把握则是决胜的关键。不同类型的证据因其形式、生成过程及法律属性的差异,在司法实践中面临不同的审查标准。以下结合最新案例与裁判规则,对常见证据的效力认定要点进行分析。

(一)电子证据的效力认定:从“形式审查”到“实质可信”

电子证据包括电子邮件、微信聊天记录、区块链存证文件、网站数据等,其核心效力问题在于真实性(是否被篡改)和关联性(是否与案件事实相关)。尽管《民事诉讼法》未将电子证据列为独立证据类型,但司法实践已逐步形成其独特的认证规则。法院不再简单将其归入“书证”或“视听资料”,而是更关注其生成、存储、传输过程的可靠性。

【案例参考】

如广东省佛山市顺德区人民法院在(2020)粤0606民初29031号“深圳市××科技有限公司与徐某租赁合同纠纷一案”审理过程中,原告提交了案涉交易的司法区块链存证记录,本院依照原告提供的数据登录“司法区块链平台”对案涉交易的各个环节进行核验。核验结果页面记载有所在区块的哈希值、存证时间、块高、存证类型。经核验,核验结果均显示“核验通过,对比结果一致,电子数据通过司法链核验,电子数据未被篡改”。法院经审理认为:区块链技术具有自动执行、不可撤销、不可篡改的特点,案涉《融资租赁合同》订立、履行的各个环节均通过支付宝提供的节点上传至“司法区块链平台”,核验结果真实可靠,且可与原告通过的其他证据相印证,可以作为认定事实的依据。

(二)工程签证单的效力认定:“实质重于形式”的司法倾向

工程签证单是确认工程量、价款、工期变化的核心凭证,其效力争议常源于签章不全、程序瑕疵等问题,但这些问题不必然导致签证单不被法院采纳。若签证单存在重大瑕疵,承包人可通过其他证据证明“发包人同意施工”及“实际发生的工程量”(如发包人指令、履行记录、财务凭证等),与签证内容相互印证。

【案例参考】

最高人民法院在(2023)最高法民终55号案件中明确认定,签证单作为工程量确认的重要文件,虽因签章不全存在形式瑕疵,但监理公司及发包人工作人员的签字确认足以证明其实际履行情况。法院在认定工程造价时,不应仅因形式问题而否定其实质内容,而应结合合同约定、实际履行及证据完整性进行综合判断。

(三)会议纪要的效力认定:内容合法性至关重要

会议纪要用于记录各方在施工过程中就重要事项的磋商与决定,其效力取决于内容、签字及合法性。经各方参会代表签字的会议纪要,通常被视为对纪要所载内容的确认,具有法律约束力。若纪要中明确了工程变更、工期顺延、费用承担等具体事宜,可直接作为索赔依据。

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结语

建设工程索赔是对契约精神的尊重与自身合法权益的正当维护。掌握程序精髓,构建证据堡垒,方能在争议解决中进退有据,保障项目的顺利实施与当事人合法权益的实现。

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THE END

某建安工程施工合同,合同总价万元,合同工期个月,合同签订日期为月初,从当年月份开始施工。合同规定:①预付款按合同价的支付支付预付款及进度款达到合同价的时,开始抵扣预付工程款,在下月起各月平均扣回。②保修金按合同价的扣留,从第个月开始按各月结算工程款的扣留,扣完为止。③工程提前天,奖励元,推迟天罚元。④合同规定,当物价比签订合同时上涨大于或等于时,超过部分依当月应结价款的实际上涨幅度按如下公式调整:×××式中—人工费在合同总价中的比重;—材料费在合同总价中的比重;—原人工费单价;—实际人工费单价扣除后的计算价格;—原材料价格;—实际材料价格扣除后的计算价格;单项上涨小于者不予调整,其他情况均不予调整。工程如期开工后,施工过程中:①月份赶上雨季施工,由于采取防雨措施,造成施工单位承包人费用增加万元,中途机械发生故障检修,延误工期天,费用损失万元。②月份由于公网连续停电天,造成停工,使施工单位损失万元。③月份由于业主设计变更,造成施工单位返工费损失万元,并损失工期天,且又停工待图天,窝工损失万元。④为赶工期,施工单位采取赶工措施,增加赶工措施费万元,使工程不仅未拖延,反而比合同工期提前天完成。⑤假定以上损失工期均在关键线路上,索赔费用可在当月付款中结清。该工程实际完成产值见表各索赔费用不包括在内,各月实际造价指数见表。问题施工单位可索赔工期多少。费用多少。该工程预付款为多少。起扣点为多少。保修金数额为多少。每月实际应结算工程款为多少。

0.证据。索赔报告的基本内容如下:(1)遭特大暴风雨和洪水袭击属不可(5)因特大暴风雨和洪水造成工地停工10天,要求合同工期顺延10天。 (6)由于工程破坏,现场清理需费用2万元,业主应予支付。 【问题】 1.根据事件1中的工作进度计划,绘制双代号网络图。 2.施工中不可抗力风险承担的原则是什么? 3.根据事件2,对施工单位提出的索赔要求如何处理?(请逐条回答)jvzq<84uwvolw7hp1s{fu}nqp17:6B9:0jznn
1.索赔报告的基本内容如下:(1)遭特大暴风雨和洪水袭击属不可抗(1)遭特大暴风雨和洪水袭击属不可抗力,是因非施工单位原因造成的损失,故应由业主承担赔偿责任。 (2)给已建部分工程造成破坏,损失30万元,其修复费用应由业主承担,施工单位不承担修复的经济责任。 (3)施工单位人员因此灾害数人受伤,处理伤病医疗费用和补偿金总计4万元,业主应给予赔偿。 jvzq<84yyy4xnuqt0eun1|mklwgo1mjvckr03>92827/j}rn
2.二建考试建筑工程管理与实务真题及答案完整版理由:雨季连续降雨属于一个有经验的承包商所能预见的正常的气候条件,应在合同工期和费用中予以考虑,属于承包商应承担的风险,所以索赔不成立。(2)罕见特大暴雨导致停工2天的索赔成立。理由:罕见特大暴雨属于不可抗力事件,因不可抗力导致的工期延误,工期应予以顺延,所以该索赔成立。4.(1)人工费:(1800×300=540000)(元jvzquC41yy}/tnstgpjpe7hqo1vbrnw16;674@:890nuou
3.洪涝和洪涝灾害的区别范文现代洪水发生的降水条件表明,北方地区大涝灾和特大涝灾的发生一般是由于夏秋季降雨持续较长,甚至春季也出现霖雨而导致全年降水量明显增加造成的[25]。开封市1951~2000年均降水量599mm,降水主要集中于夏秋季,其中13个年份超过719mm,这些年份夏秋季日均降水>15mm的天数均介于18~30d之间,且存在2~5d日降水>50mm的暴雨jvzquC41yy}/i€~qq0ipo8mcqyko1;:7537/j}rn
4.施工总承包单位向业主提出的工期索赔是否成立说明原因。事件3:7月25日至28日,由于当地出现罕见暴雨迫使工程暂停,人工窝工20个工作日。 注:以上事件均发生在关键线路上。由于地下连续墙出现质量问题造成工期拖延,施工总承包单位向业主提出的工期索赔是否成立说明原因。 答案:由于地下连续墙出现质量问题造成工期拖延,施工总承包单位向业主提出的工期索赔不成立。 理由:因为施工jvzquC41yy}/rypcq0ipo8xjkvo0:=>447:0
5.2024一级建造师《机电工程》真题练习及答案(2)事件150t起重机在吊装过程中因驾驶员操作失误致使起重机零部件部分损坏造成停工4d,发生窝工费2万元可以索赔工期和费用。原因是100t以上大型起重机及其操作驾驶员由建设单位提供。 (3)因大暴雨成灾停工3d属于不可抗力,工期可顺延3d。 (4)设备安装工程量经核实增加费用4万元可以索赔。 jvzquC41yy}/qq6220ipo8pcqunj1su31zjm~449791;7mvon
6.土石方工程合同范本(通用16篇)本工程由乙方按综合单价包干。乙方自行落实弃碴场地,弃碴费用由乙方考虑在综合单价中。 2.3工程施工范围 详见合同附件:永年·高九领地项目地下车库土石方工程施工图。 第三条工程工期 3.1工期:总工期为日历天20天(此工期为包干工期,不因开工后发生的任何原因而延长)。 jvzquC41okv/t~nygp4dqv4jgvuoiofpdgt05:=28;?/j}rn
7.2020一级造价师案例分析高频考点:索赔的定义与索赔成立的条件事件3: 6 月 7 日到 6 月 12 日施工现场下了罕见的特大暴雨; 事件4: 6 月 11 日到 6 月 14 日该地区的供电全面中断。答题模板:(紧扣索赔成立的条件) 1.费用和工期索赔均成立 理由:因为该事件是业主(发包方、甲方)应承担责任,由此引起的费用增加应由业主承担,且基础工程为关键工作,延误的工期顺延。 2. jvzquC41yy}/4<80eqs0|jtlkc5bpun1|joecx442461;865226129:4:0nuou